第四章 公司法（第三節(jié) 有限責(zé)任公司）

一、有限責(zé)任公司的資本制度(P120)

1.出資期限(2006年案例分析題)

(1)有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，并非實(shí)收資本。

(2)全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額(3萬(wàn)元)，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

2.出資形式(2006年案例分析題、2009年原制度單選題、2009年新制度多選題)

(1)股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

(2)股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

(3)全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。(這個(gè)限制只對(duì)于有限責(zé)任公司而言，對(duì)股份有限公司則沒(méi)有限制)

3.股權(quán)出資

投資人可以以其持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司。但是，有下列情形之一的，該股權(quán)不得用于出資：

(1)股權(quán)公司的注冊(cè)資本尚未繳足;

(2)已被設(shè)立質(zhì)權(quán);

(3)已被依法凍結(jié);

(4)股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓;

(5)根據(jù)法律、行政法規(guī)，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)。

4.股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

5.出資不實(shí)

有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。(只是設(shè)立時(shí)股東，即“元老”承擔(dān)連帶責(zé)任。設(shè)立后吸納的新股東不承擔(dān)連帶責(zé)任，這一點(diǎn)經(jīng)常會(huì)被考到)

6.抽回出資

有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽逃出資。(這一點(diǎn)在之前股東財(cái)產(chǎn)權(quán)利那邊已經(jīng)提到)

二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

(一)股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

1.股東會(huì)的職權(quán)(P122)

(1)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃。

(2)選舉和更換由非職工代表(職工代表?yè)?dān)任的董事或監(jiān)事需要職工大會(huì)選舉產(chǎn)生)擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。

(3)審議批準(zhǔn)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的報(bào)告。

(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告。

(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。

(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。

(7)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議。

(8)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議。

(9)對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議。

(10)修改公司章程。

2.董事會(huì)的職權(quán)(P123)

董事會(huì)的一般職權(quán)是制訂方案，提交股東會(huì)表決通過(guò)。董事會(huì)有權(quán)直接決定的事項(xiàng)包括：

(1)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案。

(2)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。

(3)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理;根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)。

3.監(jiān)事會(huì)(不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事)的職權(quán)(P124)

(1)檢查公司財(cái)務(wù)。

(2)對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議。

(3)當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正。

(4)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議。

(5)向股東會(huì)會(huì)議提出提案。

(6)對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟。

(7)監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。

(8)發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查(調(diào)查費(fèi)用由公司承擔(dān))。

(二)股東會(huì)的會(huì)議制度(P122)

1.法定

(1)首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。

(2)以后的股東會(huì)會(huì)議

①公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)主持;副董事長(zhǎng)不履行職責(zé)的，由半數(shù)以上(≥1/2)董事共同推舉一名董事主持。

②董事會(huì)不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)召集和主持。

③監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，代表10%以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

(3)臨時(shí)股東會(huì)的召開(kāi)條件

①代表1/10以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi);

②1/3以上的董事提議召開(kāi);

③監(jiān)事會(huì)(或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事)提議召開(kāi)。

(4)股東會(huì)的特別決議

下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)：

①修改公司章程;

②增加或者減少注冊(cè)資本;

③公司合并、分立、解散;

④變更公司形式(有限責(zé)任公司變更為股份有限公司)。

2.先約定后法定

(1)會(huì)議通知

召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

(2)表決權(quán)

股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。

(3)會(huì)議簽名

股東應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定做成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

(二)股東會(huì)的會(huì)議制度

3.股東會(huì)決議的無(wú)效和撤銷(P123)

(1)股東會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。

(2)股東會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

(三)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)

1.董事會(huì)的組成(P123)

(1)有限責(zé)任公司董事會(huì)由3～13人組成。

(2)兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表;其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有職工代表(也可以沒(méi)有)。

(3)董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。

(4)有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。(不一定是選舉)

(5)董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)(3人)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

2.小公司的特別規(guī)定

(1)股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

(2)股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1～2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

3.董事、高級(jí)管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書)不得兼任監(jiān)事。

(四)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定(P125～P126)

1.注冊(cè)資本

一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低為10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資，不允許分期繳付。

2.“計(jì)劃生育原則”

一個(gè)自然人只能投資設(shè)立1個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

3.公示

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記時(shí)注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。

4.公司章程

一人有限責(zé)任公司的公司章程由股東制定。

5.組織機(jī)構(gòu)

(1)一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)，股東作出決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

(2)一人有限責(zé)任公司可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

(3)一人有限責(zé)任公司可以設(shè)1～2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

6.財(cái)務(wù)監(jiān)督

一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

7.法人的人格否定原則

一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(前面一開(kāi)始已經(jīng)說(shuō)過(guò)這個(gè)問(wèn)題)

(五)國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定(P126)

1.國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。

2.董事會(huì)

(1)董事會(huì)中必須包括職工代表，職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生;其他董事由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。

(2)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)(也可以不設(shè)副董事長(zhǎng))。

(3)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。

(4)國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他公司兼職。

(5)國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。

3.監(jiān)事會(huì)

(1)監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。

(2)監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但監(jiān)事會(huì)中的職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

(3)監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。

三、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓(P127～P128)

(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1.對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓

有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東之間只要雙方協(xié)商一致，即可轉(zhuǎn)讓;但是公司章程對(duì)股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.對(duì)外轉(zhuǎn)讓

(1)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。

(2)股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

(3)不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

(4)經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

(5)公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。即公司章程可以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出與《公司法》不同的規(guī)定。

4.人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

(二)異議股權(quán)的回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

1.法定條件

有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的;

(2)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的;

(3)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

2.法定程序

自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。(兩個(gè)日期不要混淆了)